No todo el que dirige una sociedad figura como administrador en el Registro Mercantil. Hay gerentes en la sombra, socios mayoritarios que dan órdenes o directivos que toman decisiones clave sin cargo formal. La ley no deja que esa falta de nombramiento los libre de responsabilidad, y el artículo 236 de la Ley de Sociedades de Capital lo establece con claridad.
Qué dice la ley
El artículo 236 establece que los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos, o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo. La norma señala además que la culpa se presume cuando el acto es contrario a la ley o a los estatutos sociales.
Otro punto esencial es que no exonera de responsabilidad el hecho de que el acto haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general.
Quién es administrador de hecho
La propia norma extiende el régimen a la persona que en la realidad del tráfico desempeñe, sin título o con un título nulo o extinguido, las funciones propias del administrador, y a aquella bajo cuyas instrucciones actúen los administradores formales. Los tribunales examinan quién decide realmente, quién negocia con proveedores y bancos, quién firma y quién controla la caja.
Un indicio aislado no basta. Lo que importa es un patrón estable de dirección efectiva.
Riesgos prácticos
- Un socio mayoritario que da instrucciones continuas al administrador formal puede ser considerado administrador de hecho.
- Un gerente apoderado con facultades muy amplias puede asumir funciones que la ley reserva al órgano de administración.
- Un familiar que gestiona la sociedad tras la baja del titular puede acabar respondiendo por las decisiones que tome.
Prescripción y prevención
Las acciones de responsabilidad prescriben a los cuatro años, según el artículo 241 bis. Es un plazo largo, y los problemas suelen aparecer cuando la sociedad entra en crisis y los acreedores buscan patrimonio.
La mejor prevención es la claridad. Si alguien dirige, que sea nombrado, que asuma el cargo y que cumpla los deberes y las formalidades. Si no quiere asumir responsabilidad, conviene limitar sus funciones por escrito y respetarlas en la práctica.
Revise su organigrama real con un asesor y compárelo con el Registro. Si hay diferencias, regularícelas antes de que las descubra un acreedor o un socio en plena controversia.
Este asunto se incluye en el servicio de derecho mercantil y societario.
Carlos Babot Horcajadas
Abogado colegiado en Málaga, nº 10.971. Socio de Babot Aranguren Abogados. Más sobre el autor.